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赴湖南张掖市为联合网间结算邮电通讯盗窍案作无罪辩驳

三月 27th, 2019  |  617888九五至尊2

案情摘要:

摘要:

二〇一二年14月底,被告人王某、杜某等五被告引导电脑、猫池等作案工具到安徽外省江市,以被告人彭某的名义租用住房并设置宽带,作为拨打网间电话的工作室。2012年1月到4月,王某购得明尼阿波利斯活动的SIM卡,由彭某、王某某通过网络签到到移动网上营业厅进行修改密码、裁撤增值业务、修改套餐、停机保号等操作后,由彭某负责将卡插在猫池上用拨号软件拨打奇瓦瓦、广东、明尼阿波利斯等地的口音电话,透支爱丁堡运动话费384万元。

2011年七月中,被告人王某、杜某等五被告指点电脑、猫池等作案工具到青海省甘孜俄罗斯族自治州,以被告彭某的名义租用住房并设置宽带,作为拨打网间电话的工作室。二零一一年3月到7月,王某购得安特卫普活动的SIM卡,由彭某、王某某通过互连网签到到移动网上营业厅展开修改密码、撤销增值业务、修改套餐、停机保号等操作后,由彭某负责将卡插在猫池上用拨号软件拨打塞维热那亚、辽宁、加尔各答等地的口音电话,透支圣路易斯运动话费384万元。

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二〇一三年5月到十二月,被告人王某在Taobao网上从别人处购销江苏临夏回族自治州移动公司投放市集的30元面额无记名移动家园SIM卡2059张。后李某通过互连网签到网上营业厅修改了SIM卡的密码并撤废了增值业务,再将SIM卡资费变更为整个世界通888套餐,并办理停机保号。4月底,王某伙同旁人在甘南哈萨克族自治州盛帝商务旅社客户内架设电脑、猫池等作案工具。同年4月5日,王某与杜某将SIM卡申请开机,同时办理了三方打电话业务,将SIM卡插在猫池上拨打网间电话,通过拨号软件给黄河、奥马哈、金奈等地的4捌十五个语音电话连接拨打,造成哈密移动公司开销损失151万多元。

二零一三年十1一月到十一月,被告人王某在Tmall网上从别人处购得广西定西市移动集团投放商场的30元面额无记名移动家园SIM卡2059张。后李某通过网络签到网上营业厅修改了SIM卡的密码并撤回了增值业务,再将SIM卡资费变更为全球通888套餐,并办理停机保号。十一月底,王某伙同外人在甘南乌孜别克族自治州盛帝商务旅馆客户内架设电脑、猫池等作案工具。同年11月3日,王某与杜某将SIM卡申请开机,同时办理了三方打电话业务,将SIM卡插在猫池上拨打网间电话,通过拨号软件给黄河、太原、圣何塞等地的4九十几个语音电话连接拨打,造成吕梁移动集团花销损失151万多元。

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白城移动集团意识众多对讲机用户话费相当后,向白银市公安厅报案。平凉市公安分局以诈骗行为立案,但以扒窃移交送达白银市检察院起诉,平凉市法院以扒窃移交送达起诉,辩白律师以不结合盗窃罪为主要辩解意见,嘉峪关市中级人民法院认为控方指控的盗窃罪不树立,应当以诈骗行为罪判到处罚;王某不服上诉到山西省高级人民检察院,辽宁省高级人民法院审判后觉得诈骗行为罪不创建,应当以盗窃罪判随地罚。辩解律师认为,两级法院的评判是一无所能的,本案本是邮电通讯服务合同纠纷,不应有用商法来调整,应当由民事法律规范来处理。而且,应当坚定不移疑罪从无的尺度,本案在论及诈骗行为或扒窃的犯罪构成要件上实际不清证据不足,应当发布王某等人无罪。

本溪移动公司意识众多电话用户话费极度后,向天水市公安分局举报。天水市公安厅以诈骗行为立案,但以扒窃移交送达张掖市检察院起诉,兰州市法院以扒窃移交送达起诉,辩解律师以不结合盗窃罪为根本辩驳观点,白银市中级人民法院认为控方指控的盗窃罪不创制,应当以诈骗行为罪判刑处置处罚;王某不服上诉到黑龙江省高级检察院,青海省高级人民法院审理后认为诈骗行为罪不创制,应当以盗窃罪判刑处置处罚。辩解律师认为,两级法院的裁定是不对的,本案本是邮电通讯服务合同纠纷,不该用行政法来调动,应当由民事法律规范来拍卖。而且,应当坚定不移疑罪从无的原则,本案在论及诈骗行为或盗取的犯罪构成要件上实际不清证据不足,应当表露王某等人无罪。

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王某涉嫌邮电通讯盗窃案一审辩驳词(上)

王某涉嫌邮电通讯盗窃案一审辩白词(下)

珍贵的鉴定者审判员:

叁 、本案资费损失:

湖南民基律师事务所接受王某亲友委托,指派马珂祥律师为王某提供刑辩。在此以前,律师数次晤面被告人,查阅了此案全部卷宗质地,参预了一回法庭开法院开庭审判理。现结合本案证据、事实及适用法律发布如下辩白观点,供合议庭参考。

617888九五至尊2,率先,本案资费损失,本律师按网间结算举行总括:路易港运动、钦州活动两项共808085
.22元。

壹 、辩驳人认为王某等五被告人的表现不切合盗窃罪的犯罪构成要件,控方指控的盗窃罪无法成立。

按丹佛移动分公司自身一端认同的,损失的打电话时长:通话时间长度未超过四千分钟的,通话时长为34523玖拾陆分钟;通话时间长度超越五千秒钟的打电话时间长度946300秒钟,两者相加为43986玖拾柒分钟,按网间结算0.06元/分钟总结,则资费损失为263921.88元。

依据行政诉讼法第贰64条的明确,盗窃罪是指以违规占有为指标,秘密窃取公私人财产物数额较大也许频仍扒窃公私财物的一坐一起。其犯罪构成要件包蕴:以违法占有为指标,采纳秘密招数,犯罪对象为集体财物。依据此条规定,辩解人认为,本案
王某等人的表现,并不切合盗窃罪的王法构成要件。

随州活动这一笔,通话时间长度为906938柒分钟,按网间结算0.06元/分钟总括,则资费损失为808085.22元。

① 、本案证据悉明,王某等是透过官方购买SIM卡,均不是盗窃而得。

那两笔损失是辽阳移动,丹佛移动分公司索要按网间结算规则,与被叫方运维商举办结算应当支付的开支,这才是他们的损失。

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第一,即便按两份鉴定结论总结,资费损失共1663541.55元

② 、王某等也未利用盗窃罪所须求的“秘密招数”。

延安运动资费损失为1518692.09元,安特卫普活动资费损失,把第①②项剔除,只好总括第②项即打电话时间长度超越五千分钟的,通话时间长度分钟数946300秒钟,资费损失144849.46元;两项相加,资费损失为1663541.55元,那些数字是在鉴定结论存在严重难题的场合下得出,并不申明律师承认那两份鉴定结论。

诉状指控王某等被告“通过登录到移动上营业厅进行了修改密码、撤除增值业务、修改套餐、停机保号等操作”,“同时办理了三方打电话业务”,认为这几个作为是神秘行事,接纳的私人住房手段,辩白人认为,起诉书指控的上述行为,都以中国际联盟通网上营业厅提供的供用户自动接纳使用的法定业务,是为活入手提式有线电话机用户提供的当众的网上服务体系,任何中国际联盟通的邮电通讯用户,都能够到此网上营业厅遵照本身的急需,选择适合自个儿的事情来开展操作,以满足自个儿的急需。同理可得,王某等被告操作上述行为,是当着正当行为,并不需求“秘密”实行就足以操作成功。

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肆 、本案并不符合最高法相关司法解释第捌条所规定的“不合法充值”,无法适用此司法解释的分明定盗窃罪。

③ 、“资费损失”无法变成盗窃罪的违违犯法律律对象。

虽说起诉书中未确认本案认定盗窃罪所适用的司法解释,但公诉人在摘登公诉词时适用了〈〈高检关于审理打扰电信商场管理秩序案件具体使用法律若干难题的解说〉〉第九条的鲜明。

起诉书在第2笔犯罪事实中央控制诉“透支中国邮电通讯明尼阿波利斯分公司话费共计3849143.28元”,在第3笔犯罪事实中央控制诉“造成林芝移动集团开销损失共计1518692.09元”。起诉书中一向不明显肯定王某等人的偷盗财数额。恕辩驳人冒味,根据起诉书的逻辑,是否能够掌握为王某等被告盗窃了中国电信天津分公司话费共3849143.28元?盗窃了固原移动公司支出损失共1518692.09元?那多个数字是王某等人的偷窃数额?辩解人认为,用“话费”、“资费损失”的多少认定为盗窃罪的多寡,没有法律根据,也绝非实际依据。

那么我们看第拾条规定:将邮电通讯卡非法充值后接纳,造成都电子通信工程高校信托投资费损失数额较大的,依据民事诉讼法第③百六十四条规定以盗窃罪判刑处置处罚。但适用这一条,其构成要件是“充值”,还要“违规”,还要“资费损失”,“数额较大”,才能以盗窃罪判四处罚,不然,无法以盗窃罪判刑。结合本案,公诉方出示的凭证证实,本案五被告人的一坐一起尚未“充值”行为,更未曾“违法充值”行为,不符合此条须求的整合要件,既然如此当然不可能适用此条司法解释的鲜明定为盗窃罪了。

先是,“话费”、“资费损失”是一种总结价值形态,具有不明明。话费,资费损失,都是基于通话的分钟数,以及所选定的费用标准,总计出来的市场股票总值形态。从品质上讲,是一种总结财产。从数据上讲,具有不醒目,随着通话分钟的妄动生成而变更。

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亟待强调的是,罪行政法定原则是刑事的主旨标准,是国际法总则的规定。王某等人的作为,就算造成运动集团的开支损失,但国际法及司法解释并未明显规定那类行为为“不合法充值”,那么就不可能动用已为新行政诉讼法所废止的
“类推原则”来适用法律,依据法无明文规定不为罪,法无明文规定不处置处罚的标准化来拍卖,应当发表无罪。

其次,“话费”“资费损失” 不可能成为盗窃罪犯罪的创建对象。

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从民事契约的角度而言,移动用户与运动网络运维商之间是劳务合同同涉嫌,用户交纳金钱以作为通话通讯的花费,我们平日号称“话费”,网络运行商则提供通话通信等邮电通讯服务,双方是劳务合同涉嫌。请留意,“话费”是用户本人向移动集团缴纳,移动集团只是基于用户的通话分钟数,根据用户选定的套餐,总结出用户应当缴纳的打电话数额。但在刑事法域,盗窃罪是一种以非法占有为目标的财产性犯罪,“话费、资费损失”针对被告来说,因为它是一种总括财产,不可能成为盗窃犯罪的目的,任何一个盗掘作案,针对的是负有物质形态的“公私人财产物”,而运动网络运转商计算出来的“话费”则无论如何不能够变成盗窃犯罪的靶子,更何况“资费损失”呢!

有关商洛运动、西雅图活动对于自个儿的资费损失,完全能够透过民诉程序救济,王某等人的作为完全属于民事调整范畴,民事诉讼法应当发挥谦抑性原则,让民法等别的法规能调整时让别的法规调整,唯有其余法律不能够调动时才考虑用刑事法律来调整。

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其三,“话费、资费损失”的风味决定了被告对“话费、资费损失”没有“不合法占有的目标”,客观上也相当的小概实施偷窃“话费、资费损失”的犯罪行为。

⑤ 、本案贺州移动等公司负有主要过错,应当减轻被告人的刑事处分。

第⑥ 、从防城港公安分局的寄托鉴定要求以及三沙市场价格格认证中央出示的鉴定意见来看,委托鉴定有两项内容,一是评判“恶意透支话费”二是评判“造成损失”,那也丰富表明“恶意透支话费”和“造成损失”,是不容歪曲的四个概念,不能够用“造成损失”的数额来认可“盗窃话费”的数额。

究其本案的发生,自贡移动拥有首要过错:

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首先,晋城移动公司向市场投放违规操办具有地方新闻的手机卡流入市镇;那批手提式有线电话机卡注入市镇时均持有相应的身份证编号和地位新闻,这一行为违背了工业和音讯化部第15号令<<电话用户真正身份消息登记规定>>第6条、第④条需求用户体现有效证件,提供真实身份新闻的规定;
因为依据有关的操作规程,邮电通讯机构需要顾客办理电话卡时都要提供本人身份证件.

二 、对于公诉方出示的白城行情格认证中央出具的[2014]1号认定造成三门峡移动公司开支损失累计1518692.09元,以及[2015]2号认定造成里约热内卢活动分公司资费损失3967975.66元,那两份鉴定结论书,不可能当做凭证采信,也不可能作为认定起诉书指控盗窃罪数额的基于。

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其次,又怠于接纳须要技术措施来增进计费监察和控制的及时性,对于损失的扩大有人命关天错误。不难说,只要移动集团的电话卡能像别的活动电话卡这样,预存话费即将用完就提醒用户、话花费完立时停机,那么被告人等透支话费获利就全盘没有任何恐怕了。既然防止那种作为只供给交给那如此低的社会资金财产,那么对被告的行为选用刑罚手段举行调整也就不吻合刑事的谦抑性原则。

理由如下:

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一 、鉴定人鉴定中央,不享有邮电通讯资费损失的鉴定资格。我们来看,《临夏回族自治州里揭橥的标准价认证宗旨简介》里介绍,中央现有房土地资金财产估价师、土地估价师、国家注册会计师、工程造价同师、高级机械工程师、房屋装修技术专业职员、小车修理维修师等专业资格职员,表达针对某项专业领域,要有相应领域的专业资格人士才有身份实行裁判。而本案涉及的话费、邮电通讯资费损失涉及通讯邮电通讯专业领域,本案的鉴定人根本不负有邮电通讯通讯专业领域的专业知识,也未获得邮电通讯通讯专业鉴定资格,所作出的评定是行不通的。

综上,辩驳人认为,起诉书指控的真相不清,证据不足,适用法律错误,王某依法不结合盗窃罪,请求法院百折不挠疑罪从无,判决王某无罪。辩驳人相信合议庭法官能够消除一切案外因素,克制地点敬重主义的扰乱,真正让“让审理者评判,让评判者负责”的规范落到实处,本着法律人的正式和良心,对本案作出公正的、经得起历史检验的宣判!多谢!

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此致

② 、鉴定的材质不创造不忠实,不能够当做评判材料。那两份鉴定结论,鉴定质感是受害单位金昌移动公司、萨格勒布移动分公司自身二只制作的多少,不富有真实性。因为原信息产业部公布的《公用邮电通讯网间互联结算及衔接花费分担办法》第⑨三条显明规定:互联双方(订费方与核查方)应以互联点两侧关口局沟通设备的原始计费数据作为结算依照,并就此形成结算帐单。依此规则和章程规定,计费依据应以结算帐单为基于,而不是以白城移动公司或斯图加特移动分公司本人三只所成立的帐单作为计费的评判根据。

尼罗河民基律师事务所

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李强祥律师

三 、鉴定的依据不正确。

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评议依照是依照2000年四月221日出头的《邮电通讯网间通话费结算办法》以及新疆省通讯管理局\发改委甘通局发(二〇一三)115号文件<<全球通全网统一资费方案及批复文件>>作为评判依照。可是此《邮电通讯网间通话费结算形式》是原新闻产业部发表,执行日期是二〇〇二年11月2二13日至二〇〇二年三月三十一日,而本案产生在2011年中间,所以不可能同日而语评判依照。而且,此《邮电通讯网间通话费结算格局》已被《公用邮电通讯网间互联结算及连接费用分摊办法》所替代。黑龙江省通讯管理局\发改委甘通局发(2012)115号文件<<全世界通全网统一资费方案及批复文件>>仅是地点文件,连部门规则和章程都算不上,不拥有法律遵循,不能够当做评判的依照。

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④ 、计费价格依照错误。

听他们说二零一五年5月14日起推行的《公用电信网间互联结算及联网开销分摊办法》以及《电信网间互联结算表》表明,中国移动、中国际结盟通向中国际联盟通支付的网间结算资费由每分钟0.06元减至0.04元。而在二〇一四年一月11八日调整此前,三命宫营商用户互相呼叫,主叫方所属的运转商向被叫方所属的运行商支付网间结算费为0.06元/每分钟。也正是说,云浮移动,丹佛运动分公司应当按0.06元/每分钟给对方运转商实行网间结算。

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五 、鉴定结论不科学,荒唐不可信。

我们看[2015]2号鉴定结论书,关于吉达运动分公司的,在〈标的资费损失价格明细鉴定表〉中,分为三档:⑴通话时间长度消失,通话时间长度分钟数:0,资费损失价格:2635870.20元;⑵通话时间长度未抢先伍仟分钟的,通话时间长度分钟数3452398秒钟,资费损失价格1187256.00元;⑶通话时长超越5000分钟的,通话时间长度分钟数946300分钟,资费损失144849.46元。

小编们看出,没有打电话时间长度,通话时间为0的SIM卡,表明那2828张卡根本未曾行使,没有动用,通话时间当然为0,那么何来鉴定结论所鉴定的支出损失2635870.20元吗?岂寻常?

第一,第3笔通话时间长度未超过5000秒钟的,每分钟通话费是稍稍啊,大家用1187256.00元/34523玖拾玖分钟=0.3439元/分钟,每分钟三角4分多的打电话,那可靠吗?符合手提式有线电话机用户常识吗?

由此,从那两点就足以丰富看到,临夏回族自治州场价格格认证大旨的评判,根本未曾邮电通讯资费的考核评议资质,出具的评议报告也是荒唐离谱得很!

退一步讲,就算此鉴定结论创制,也要将第⑴
⑵两笔所谓资费共3823126.20元损失从中剔除。

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六 、鉴定意见程序不合法。嘉峪关市公安厅二零一六年二月二二十五日在《涉及案件财物价格鉴定委托书》鉴定要求是两项,一 、对该案中犯罪可疑人王伟等人利用科技(science and technology)手段恶意透支广东移动广元分公司1702张SIM移动家园卡的通话费进行价格鉴定;贰 、对该案中涉及案件的孟菲斯、卡托维兹、德雷斯顿、巴尔的摩、塔林、新疆南开学同的四个声讯台分别给该铺面造成的损失举行价格鉴定。而鉴定意见只对第③项进行了损失鉴定,出具了《关于盗窃邮电通讯资费造成损失的价格鉴定结论书》,那表达,铁岭市价格认证中央绝非对第1项评比要求即恶意透支话费的标价实行业评比定,没有响应委托方鉴定的整套渴求,程序违法。

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柒 、鉴定意见草率轻率。

从时间上看,武威市公安厅是二零一五年二月23日嘱托,价格认证大旨是三月30日受理,1月4日就出具鉴定意见。时间之急促,可知鉴定是何等草率轻率。从两份鉴定意见结论看,我们能够看来,基本是照抄照搬辽源移动、塔林移动分公司提供的多寡、分钟数、价格,开头与最后加上了鉴定文件所通用的格式化文字,盖上了价格认证中心的公章而已,这么草率轻率的评比意见,根本不能够看做证据采信。

综上,两份鉴定结论不可能同日而语凭证采信。(未完待续)

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